В сегодняшних реалиях все чаще и чаще программное обеспечение поставляется через облачные сервисы, перевешивая частоту локальной установки программ и приложений. В Китае активный рост демонстрирует рынок, участниками которого являются компании по предложению программного обеспечения в качестве услуг (англ. — Software-as-a-Service (SaaS) companies). Большинство профильных компаний — американские, и неудивительно, что технологии данных компаний являются популярными информационными продуктами в Китае.
Китай не только продолжает являться «удачной» юрисдикцией для эффективных корпоративных информационных систем управления (к примеру, Workday) и поставщиков программного обеспечения по управлению отношениями с клиентами (к примеру, Salesforce.com), но и предоставляет перспективные возможности для сектора оказания узкоспециализированных услуг и создания базы потенциальных клиентов для представителей малого и среднего предпринимательства.
Предлагаем поговорить о некоторых задачах, которые приходится решать компаниям при выходе на китайский рынок.
Нормативно-правовая база
В Китая телекоммуникационная деятельность разделена на базовые коммерческие услуги и коммерческие услуги с добавленной стоимостью. Виды деятельности, заключающиеся в оказании базовых телекоммуникационных услуг, по существу, закрыты для иностранных компаний, но при этом оказание услуг с использованием облачных сервисов допускается и, по общему правилу, требует получения отдельной лицензии на оказание телекоммуникационных услуг с добавленной стоимостью («Лицензия VATS»; англ. — VATS License).
Популярным видом Лицензии VATS, на получение которой претендуют компании по предложению программного обеспечения в качестве услуг, которые намерены осуществлять свою деятельность в Китае, является лицензия поставщика Интернет-контента («Лицензия ICP»; англ. — ICP License). Стоит отметить, что спорным является момент относительно того, необходимо ли получать лицензию ICP компании, которая предлагает собственное автономное программное решение через облако.
При этом у регуляторов также отсутствует единый подход к толкованию соответствующих правовых норм.
Так, многие регулирующие органы по умолчанию будут придерживаться общего подхода, предусматривающего, что предприниматель, предлагающий свой продукт или предоставляющий своим клиентам возможность приобретать продукт непосредственно через сеть Интернет, должен получить Лицензию ICP.
Хотя совместному предприятию, в котором иностранному инвестору принадлежит не более 50% компании, теоретически разрешается подавать заявку на получение Лицензии VATS / ICP, на практике такие лицензии выдаются крайне редко. Поэтому специалисты предлагают иностранным компаниям рассмотреть возможность выбора из четырех нижеприведенных вариантов.
Возможные структуры
1. Зарубежный вариант
Первый вариант осуществления соответствующей деятельности заключается в продолжении хостинг размещения службы на серверах, расположенных за пределами Китая. Однако, как показывает практика, пользовательский интерфейс в данной случае далек от идеала. Во-первых, пользователь сталкивается с медленной работой ПО, поскольку скорость подключения к серверам за пределами Китая замедляется из-за необходимости проходить через трансграничные системы сетевой защиты. Во-вторых, поскольку сфера обеспечения конфиденциальности персональной информации и безопасности данных находится на стадии активного регулирования в Китае, для компаний по предложению программного обеспечения в качестве услуг, которые обрабатывают большие объемы данных, передаваемых за пределы Китая, существует риск блокировки доступа внутри юрисдикции. В-третьих, в связи с тем, что китайская валюта не может свободно конвертироваться в иностранную валюту, и у большинства китайских физических и юридических отсутствует возможность оплаты информационных продуктов в иностранной валюте, хостинг и проведение платежей за услуги за рубежом при любых обстоятельствах будут связаны с некоторыми затруднениями по сравнению с аналогичными действиями на местном уровне.
2. Предприятие с полностью иностранным владением
Отдельные компании также могут руководствоваться ранее действовавшим толкованием законодательства, которое заключается в том, что для оказания только программных услуг не требуется получения Лицензий ICP / VATS, и достаточной мерой будет являться открытие в Китае дочернего предприятия со стопроцентным участием.
3. Китайский партнер
В третьем случае компании могут предлагать свое программное обеспечение в качестве услуг в партнерстве с местной компанией. Иностранная компания SaaS и местная компания, являющаяся держателем Лицензии ICP, по сути, заключают лицензионное соглашение, в соответствии с которым технология и товарные знаки иностранной компании, а также услуги по оказанию технической поддержки передаются по лицензии китайской компании.
Китайская компания является «зарегистрированным продавцом», оказывающим фактические услуги потребителям и получающим оплату от них. Программное обеспечение предоставляется через облако, размещенное локально на серверах в Китае, а данные хранятся в Китае с учетом экспортных ограничений. Компания-партнер подписывает все договоры с потребителями и взимает плату за пользование услугами (при этом при оказании услуг пользователям используется ее бренд).
В случае наличия относительно большой фактической или потенциальной клиентской базы в Китае существенно возрастает вероятность подбора китайского партнера, который вложит в проект необходимые временные и финансовые ресурсы. Однако зачастую процесс подбора опытного местного партнера занимает длительное время и требует помощи профессионала.
4. Юридические лица с переменным долевым участием
Создание юридического лица с переменным долевым участием (англ. — Variable Interest Entity (VIE)) — это потенциальный путь обхода ограничений, действующих в отношении получения Лицензий VATS компаниями с иностранным инвестированием.
- Компания с китайским инвестированием изначально создается как предприятие реального сектора для подачи заявки на получение лицензии ICP и выступления в качестве ее держателя.
- Для того, чтобы данная китайская компания продолжала считаться частью группы аффилированных предприятий для целей бухгалтерского учета, иностранный предприниматель должен назначить китайских граждан в качестве номинальных держателей акций китайской компании от имени иностранной компании.
- Договоры между иностранной и китайской компанией (и ее акционерами) предусматривают осуществление стопроцентного эффективного контроля за китайской компанией со стороны иностранного предприятия.
Структуры с задействованием юридических лиц с переменным долевым участием используются на протяжении более чем 20 лет, в особенности, данный механизм популярен среди китайских Интернет компаний при осуществлении листинга на фондовых биржах за пределами Китая. Тем не менее, в данном случае сохраняется риск потери иностранной компанией контроля над номинальными акционерами и невозможности принудительного исполнения заключаемых договоров в судебном порядке.
Рекомендации для компаний по предложению программного обеспечения в качестве услуг, выходящих на китайский рынок
Предоставление программных решений через облако позволяет эффективно и оперативно собирать и анализировать данные об использовании сервисов, что оправдывает любые дополнительные затраты на облачный хостинг. Но в случае выбора китайской юрисдикции для осуществления профильной деятельности данные затраты находятся на максимальном уровне. По этой причине компании, которая намерена предлагать программное обеспечение в качестве услуг в Китае, может потребоваться первоначальное взаимодействие с местными клиентами (к примеру, путем предоставления автономных решений или оказание услуг через зарубежные серверы), для оценки того обстоятельства, являются ли инвестиции оправданными.
Хостинг информационных продуктов через локальные облачные серверы регламентируется китайским законодательством о защите информации и безопасности данных (к примеру, речь идет о получении необходимых разрешений и соблюдении установленных требований при трансграничной передаче данных). Подобные дополнительные затраты на соблюдение нормативных требований часто более чем оправданы, учитывая снижение имеющегося риска, о котором говорилось выше (возможность блокировки контента в Китае в случае иностранного хостинга сайта).
Наконец, если компания работает с местным партнером, существует вероятность снижения уровня удовлетворенности пользователей, но данный аспект также должен быть сбалансирован увеличением скорости подключения, локализованными вариантами оплаты и дальнейшей интеграцией в китайскую экосистему сети Интернет (в особенности, социальные сети и электронную коммерцию).
Поставщики программного обеспечения в качестве услуг сталкиваются с определенными затруднениями при выходе на китайский рынок и работе в его условиях, но у компаний, желающих инвестировать, имеются реальные возможности функционирования на территории китайской юрисдикции.